§ 5.5.4. Скрытые недостатки
В некоторых проектах покупатель или партнер по контракту могут передать стройплощадку проекта или другие проектные активы (например, существующую электростанцию, транспортную систему или дорогу) проектной компании. Обычно покупатель или партнер по контракту обязывает проектную компанию выполнить необходимую процедуру due diligence и затем принять риск любых латентных (скрытых) недостатков в переданных активах или других непредвиденных расходов (таких как непредвиденные грунтовые условия на стройплощадке). Это может быть неприемлемым в ситуациях, когда состояние активов оценить затруднительно (например, шахта с подземной выработкой рядом с производственной площадкой, скрытые дефекты зданий, мосты или туннели); в таких случаях проектная компания может согласиться в определенных пределах принять риск непредвиденных расходов (или потери выручки из-за задержек), но впоследствии предполагает передать связанные с ними издержки по проектному соглашению.
§ 5.6. Форс-мажорные обстоятельства
К форс-мажорным обстоятельствам относят события, которые могут оказать воздействие на способность одного из участников соглашения выполнять условия своего контракта, но это произошло не вследствие его ошибки, а по причине обоснованной невозможности предсказать такое событие. В принципе, результаты форс-мажорных обстоятельств заключаются в следующем.
• Сторона, подвергшаяся форс-мажорным обстоятельствам, не должна быть подвергнута штрафу за невыполнение своих обязательств в результате этих событий.
• Если продукция или услуга не были поставлены в результате событий форс-мажора покупатель или государственный партнер по контракту не осуществляет платежей за это.
• Сторона, подвергшаяся форс-мажорным обстоятельствам, несет обязательства по денежным платежам в рамках контракта.
• Если форс-мажорные обстоятельства создали условия, при которых невозможно дальнейшее продолжение контракта, то он расторгается.
Договорные условия, которые регулируют взаимоотношения сторон при форс-мажорных обстоятельствах, присутствуют в большинстве проектных контрактов, и согласованность между статьями различных проектных контрактов в этом контексте очень важна (см. § 7.11).
Форс-мажорные обстоятельства могут быть разделены на два больших класса.
• Природные форс-мажорные обстоятельства (также известные как проявления божественной воли) – например, пожар, взрыв, потоп, экстремальные погодные условия и т. п.
• Политические форс-мажорные обстоятельства – например, война, терроризм, гражданское неповиновение (также известные как «политическое насилие») (см. § 9.5).
Точный перечень форс-мажорных обстоятельств, как правило, детально обсуждается при проведении переговоров по различным проектным контрактам. Также к форс-мажорным обстоятельствам можно добавить следующие события:
• непредвиденные грунтовые условия в период строительства;
• задержка в получении разрешений или лицензий;
• саботаж;
• блокада или эмбарго;
• национальная забастовка;
• забастовки на заводах поставщиков.
Спонсоры, естественно, предпочитают по возможности классифицировать события такого рода как события, по которым выплачивается компенсация (см. § 5.5), оставляя понятие «форс-мажорные обстоятельства» в качестве «запасной позиции» при переговорах.
Форс-мажорные обстоятельства могут оказывать временное воздействие на проект, мешая его плановому завершению или препятствуя его эксплуатации на согласованных уровнях производительности, или постоянное воздействие, которое приводит к невозможности завершить проект или эксплуатировать его.
Как будет отмечено далее, абсолютное большинство событий из перечня, представленного выше, как правило, можно отнести к категории временных событий, и, когда повреждение восстановлено или затруднение в процессе строительства или эксплуатации устранено, проект должен быть в состоянии развиваться далее.
Временные форс-мажорные обстоятельства, которые ведут к срыву сроков завершения строительства проекта, также известны как события (relief events), приводящие к освобождению проектной компании от обязательств выплачивать штраф за срыв сроков завершения строительства (но, очевидно, не будет и выплат по единому платежу и платежам за эксплуатационную готовность проекта). Сроки действия проектного соглашения могут быть увеличены на время, которое было потеряно вследствие временных форс-мажорных обстоятельств.
